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北清智库商学院 私募投资基金管理暂行条例《征求意见稿》 与老《暂行办法》对比及问题
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一、资金的相互独立、防范利益输送和利益冲突
新《征求意见稿》
第十条
私募基金管理人不得兼营与私募基金无关或者存在利益冲突的其他业务,不得进行利益输送。
第十五条
第(一)项
私募基金的托管人应当安全保管基金财产,对所托管的不同基金财产分别设置账户,确保基金财产的完整与独立。
第二十三条
第二款
私募基金管理人应当遵循专业化管理原则,并建立防范利益输送和利益冲突的机制。
解读:
像上次讨论的吾思十八期基金的问题,实际上就是出现了用新基金偿还老基金的本金的收益的情况,这种行为涉嫌挪用资金罪、职务侵占罪和诈骗罪。新的《私募条例》的规定可以有效防范利益冲突,保证基金财产的独立和安全,避免出现这样的情况。

二、严格规范基金名称
第十二条:未经登记,任何单位或者个人不得使用“基金”、“基金管理”等字样或者近似名称进行本条例规定的投资活动;但是,法律、行政法规另有规定的除外。
解读:
之前有些投资公司随意使用基金字样,骗取投资者的信任,但却从事着非法集资等活动。对于公众来说,是无法分辨公募基金和私募基金的。现在《私募条例》明确规定,没有登记的机构不得使用基金字样,也就意味着只有备案登记的私募机构才能从事基金管理业务。

三、不得分拆变相突破合格投资者
第十七条:私募基金应当向特定的合格投资者募集或者转让,单只私募基金的投资者人数累计不得超过法律规定的人数。不得采取将私募基金份额或者其收益权进行拆分转让等方式变相突破合格投资者标准。
第二十条:私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金;不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介;不得以虚假、片面、夸大等方式宣传推介;不得向投资者承诺资本金不受损失或者承诺最低收益。
第二十一条:投资者应当确保投资资金来源合法,不得非法汇集他人资金进行投资。
这几年有些理财平台、理财公司在网上售卖私募基金的产品,经常是分拆份额,卖给一些小散、不合格的投资者,他们经常是一些不太懂理财的人,投资资金不到100万,也不符合私募合格投资者的门槛,没有相应风险承受能力。这次的《私募条例》对投资者的人数、资金来源、宣传行为进行了进一步的规定。
四、明确私募从业人员炒股要申报登记
第二十四条:私募基金管理人、私募基金托管人应当建立从业人员投资申报、登记、审查、处置等管理制度,防范与投资者发生利益冲突。
公募基金在从业人员这块的规定是很明确的,但是在私募里面从业人员炒股,和基金买同样的股票、同进同出的情况很多,有时候经常会为了自己的收益侵害投资人利益,这里可能会涉嫌内幕交易或利用未公开信息交易罪。新《私募条例》明确了从业人员炒股登记申报要求,在很大程度上避免了这样的情况。

五、法律责任
本章是重要的章节,全文是对私募基金管理人、私募基金产品违反相关法律、法规规定的处罚。本章较为全面地规定了私募基金管理人需要承担法律责任的行为及处罚规定,基金管理人的违法行为从基金管理人设立、募集、管理、投资阶段共有32类之多。正因为该章的存在,本条例被誉为史上最严私募基金新规。

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