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北清私募2.0导师班 私募登记备案法律法规问题释疑
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日前,有关有少数私募收到中基协对其提交的《法律意见书》反馈相当不乐观的消息传的沸沸扬扬!绝大多数人认为在这一次的审批中,至少一半以上的私募将被“清理出局”。

甚至有市场传言,在3.15中基协上海答疑预备会上感觉现在协会不太欢迎三五人的、管理规模很小的私募(即俗称的“草台班子”)到协会备案(并举美国的例子说明:美国管理人数量少,管理规模大,而我们相反)。

针对目前市场中存在的诸多疑问,期货日报特意邀请了中基协联席会员、大成律师事务所的高级合伙人曲峰进行了一场线上答疑活动。

首先,曲峰对于市场盛传的“协会不太欢迎三五人的草班私募”持保留意见。

他认为,不管是从行业协会,还是自律监管的角度,这种做法并不客观。因为有可能三五人管理资金的规模就达到上亿规模,单纯从人数角度而言,这种限制不太合适。私募行业本身就是一个在人力资源问题上具备杠杆效应、充分发挥个人价值的行业。很多私募机构都不需要太多的人,所以可能是协会的表态让人产生了误解!

协会反馈意见:《法律意见书》必须包含完整的尽职调查过程描述、判断依据和明确结论性意见。其中,法律意见书对工商登记信息,实际控制人、股东、关联方等具备具体名称的情形应该有明确指向,不应模糊指代。

曲峰:目前协会对于股东信息的披露的要求是非常严格的,核查的严格程度与核查上市公司上市和新三板公司挂牌一样。协会要求甚至必须找到私募基金的实际控制人,如果该私募的股东是某公司,那么也要向上追溯,找出实际控制人。

除了对基金管理公司或私募本身的股东核查以外,还需要对其子公司或者投资参股公司、甚至分支机构也要进行核查。同时对于同一控股股东控制下的多个不同公司也要进行核查。如此严格的信息核查说明协会对于道德规范的要求已经非常高的。

另外,协会对于关联方或者其他关联方的核查也趋于严格。从单个股东的角度而言,公司参股达到5%股权的股东都属于关联方。而从自然人角度而言,无论是配偶还是直系亲属在其他任何公司参股达到5%以上的都算作其他关联方,这是以往协会要求中不太明确的地方,而现在都需要在《法律意见书》中如实表述。

市场人士反馈意见:《法律意见书》应如实描述公司运营的基本设施和条件,应核实机构办公地址租赁合同,保证营业场所真实存在。

曲峰:从监管的角度而言,不太能接受注册地和经营地不一致的情况。但是对于上海这种市场经济发展比较发达的地区,很多私募基金注册地都在具有扶持政策的园区,所以普遍存在着私募基金工商记载办公场所和实际经营场所不一致的情况。

因此,律师事务所提供的解决方案主要是:首先如实反映注册地与经营地,并说明具体情况;若协会“弹回”,那么只能根据协会要求整改。

协会反馈意见:《法律意见书》应核实机构实收资本/实缴资本信息

曲峰:尽管协会对资本金的数额没有强制性的要求,但协会对实缴资本一项却十分重视。如果其实缴资本为“0”或者仅达到注册资本的四分之一或低于100万的,协会将会特别提示,同时要求律师对其进行合理解释。

如果管理人已经登记满一年,则必须提交财务报告,不满一年的,不强制要求提交。对于募集规模,需要银行或会计师等第三方出具证明。

市场人士反馈意见:根据《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》和《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》专业化经营原则相关要求,私募基金管理人经营范围仅应当包含:“投资管理”、“基金管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”、“企业管理咨询”或“私募基金投资业务”等相关字样。其中,“投资基金”“基金管理”“投资管理”“资产管理”普遍适用于私募证券和私募股权基金,“股权投资”、“创业投资”、“企业管理咨询”只是用于私募股权基金。

这里说经营范围仅应当包括,是不是说只能包括这些内容,除此之外都不可以?

曲峰:这里应该存在两层意思。第一是指在公司名称上的,基金管理公司或者私募必须突出资产管理、投资管理、股权投资等相关字样。

第二层主要在于实际的经验范围。从理论上讲,基金管理公司或私募在经营范围上是应该涵盖公司名称中的显著特征,即不仅仅限于公司名称中的业务。但实践上,因为各地区工商管理规范要求不一,某些地方可能出现“仅限于”的情况,这需要特别关注一下。

另外,更改营业范围无需《法律意见书》,只需在工商变更以后在协会更新即可。

市场人士反馈意见:某客户现在正在变更法定代表人(该客户已经备案满一年,5.1前要备案),准备变更完成后,让出巜管理人登记意见书》和《重大事项变更法律意见书》。问题:1、是否要同时出具以上两份意见书2、以上两个意见书是否一样 3. 目前正在变更法定代表人,上述两份意见书如何出具?

曲峰:这里只需提交一份法律意见书即可。根据协会规定,当法定代表人、主要股东、实际控制人或协会审慎认定事项需提交《重大事项变革法律意见书》。该案例中,管理人已经完成备案,接下来需要做的是产品备案,而变更法定代表人属于管理人备案范畴,只需要根据协会要求提交《重大事项变更法律意见书》即可。

市场人士反馈意见:公募取消了法律意见书,而美国有豁免注册为基金管理人的情形,而我们没有豁免备案就可开展投资管理工作的说法。没有管理规模则不能登记,没有登记则无法进行投资管理、倘若失去作为投顾的条件,难道只能先从地下发展吗?

曲峰:首先公募取消法律意见书是因为基金法已经是一个明确的强监管、高门槛的行政许可,审批权在证监会,属于简政放权。而私募行业不是行政放可,而是诚实信用的自律备案,靠的是诚信。在目前诚信不理想的情况下,相信相对具有职业操守的法律中介机构是符合现状的。

而关于“豁免注册”,这主要关乎于行业成熟度,短期期望我们的监管部门给出类似行规不太现实。但从其他行业来看,类似“豁免注册”的规定是有可能在行业达到一定成熟度时放开。

对于“无管理规模则不能登记”是否会迫使管理人转入“地下发展”,这需要从管理人自身角度去考虑问题,是否愿意做一个合规合法的基金管理人,如果有这样的意愿,就需要根据协会要求来进行登记备案;当然如果不愿意,那可以选择改变业务方向,这些都是可以选择的。

最后,某正在备案的私募小伙伴悄悄微信记者:你知道现在协会都有哪些推荐律所么?听说有家律所的《法律意见书》已经通过了,你能打听到是谁么?

对于这位小伙伴,记者只能严正的告诉他:我也想知道是哪家律所的《法律意见书》通过了审核呀!

另外,协会并没有推荐任何律所,他们也不能推荐任何律所!

但是,中基协有大概18家律所作为联席会员,名单请点击查看:中基协推荐会计师事务所及律师事务所名录

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延伸阅读

协会对近日搜集到的问题的集中回应(目前只是交流,最后以协会正式发布的问答为准,此内容暂时只能作为参考)

1. 公司名称,范围要求:资产管理投资管理创投股权投资相关字样。涉及到股权有更个性的。股权,创投,企业管理咨询字样。与PTP,民间贷借有利益冲突,要专营化。
2. 不能同时做卖方业务,我们是买方业务。
3. 管理人不能兼职其他相关业务。
4. 名称中是否含有私募,是鼓励性要求,非强制。体现专业化要求。
5. 名称中有产业投资,如果是股权是可以的。关于投资,是有争议,是卖方下的咨询性业务。
6. 备案私募基金经营范围和名称,是否要整改。名称。经营范围要先符合要求。
7. 最低资本金,行业差异化大,没有强制资本金要求。目前系统中,实缴为0,会有一特别提示。律师所要有一个合理理由,做尽调,做为一个事项,应当有基本的人员,资本金,场地,设施。
8. 实缴比例少于25%,注册资本低于1000万的,会做公示。
9. 制度和章程是必备的。
10. 管理人没有经营年限要求。
11. 注册和实际经营地不一致,律师要如实陈述并说明理由。
12. 年审是财务报告。
13. 满一年必须要提供审计报告,如果没有满一年,有的话可以上传。如果登记了,每年必须上传。
14. 哪些重大事项变更要提交?法定代表人,主要股东,实际控制人。对于协会审慎认定的,也会有要求。
15. 如果已经有从业资格的高管人员,12月31前。如果是新增的高管,必须是。如果是股权,高管不需要从业资格。已登记管理人,现在存高管人员从业资格情况,不影响产品备案。
16. 各类型基金管理,我们不做条件性要求。
17. 目前管理人的年度更新一直在开放。可以利用年度更新的窗口。特别提示是一次更新。否则会导致法律意见书与材料不一致的。季度更新会在4月份放开。
18. 公司与子公司,管理人员的兼职没有做强制要求。但不能是,E租宝,象丁宁在下设的1000多家兼职。
19. 风控,不得从事对这个机构的投资业务。自己进行相关的投资,是由公司个人交易申报制度规定的。所谓不得参与是公司的决策事项,合规与投资是制衡的。
20. GP不一定是管理人。双GP是要登记的。也存在GP与管理人不一致的。双管理人目前系统考虑到统计问题,要求备在一个管理人名下。在基金备案项下,要特别说明,还存在另外一个管理人。三期的系统,我们会对双GP做相应的考虑。目前其中一个做备案。
21. 外商独资企业,能否做备案?之前,私募股权,创投已经可以全资做这个业务。私募证券这块现在是2002年的一个开放水平,外资的比例不高于49%。中国政府在对外和对话机制中有一个承诺,目前证监会正在落地办法。我们到时会配合证监会,变更登记手续。
22. 创投,天使,要不要登记?还有早于天使的。如果是组织化的天使的,要求备案。
23. 异地设立分支机构,实际上是律师所的尽职调查的一部分,如实填报,律师所如实调查并说明情况。如果发现象E租宝千家的分支机构,协会会主动进行询问,与专业化经营是否存在利益冲突,是否有违法违规。
24. 10年的产品已经到期,产品没备案。大家要认真学习暂行办法。要备案和登记。已经清盘的就不用了。
25. 切勿仓促盲目保壳。
26. 不存在产品的好和坏,只要符合要求就备案。
27. 确实现在大家有一个比较大的压力。5月1 号备案是完成还是提交。从执行来看,还有大量的机构没有完成法律意见书。我们会做一些务实的安排。在正式的问答里,考虑以提交为准。
28. 全部转让,是一个新的登记。完全按照新的机构进行核对。不希望以换壳的方式来与协会博弈。
29. 已经登记的信息与现实不符,如何更改?年度更新。重大事项。在完成以后,再完成法律意见书。
30. 子公司分支机构没有做利益冲突要求。子公司是天然的防火墙。分支机构没有专业化经营的,我们会认为不符合专业化。
31. 内控指引,至少2名高管。
32. 个税、社保的材料,如果存在兼职,允许合理的兼职。要提供委派合同,协会。
33. 披露一定要追溯到自然人?系统要求,实际控制人:自然人,国资企业,集体企业,受监管的境外机构。
34. 我们没有推荐律师所。我们不能推荐律师所。
35. 逻辑严密,证据充分,出具法律意见。
36. 无保留的法律意见,不能通过。当然我们要看保留意见是不是真实的。也有些律师的意见是不真实的。我们非常重视保留意见。
37. 对法律意见书会做进一步询问。
38. 公募取消法律意见书,是因为基金法是一个非常明确的强监管强门槛的行政许可,审批权是在证监会,是简政放权。私募不是行政放可,是诚实信用的自律备案,靠的是诚信。在目前诚信不理想的情况下,相信相对具有职业操守的法律中介机构是符合现状的。
39. 增加了私募成本,确实是合规成本。律师帮助梳理业务,合规,是一个增值业务。
40. 法律意见书共性问题:没有论证过程,尽职调查描述,多份雷同,部分说明,未发表整体性结论意见。
41. 法律意见书有效期是在登记提交前一个月内。
42. 我们会对法律意见书的相关事项做一步说明和澄清。是律师对私募管理人专业的法律背书。
43. 2月5号前登记未发产品,确实对2月5号前募集过产品的机构会做一些灵活的处理,在承诺的情况下。也是个案。不普遍适用。
44. 股东变更,私募备案办法,只有控股股东,才做重大变更。小股东,只是季度更新事项。
45. 更改营业范围,不需要法律意见书。工商变更以后,在协会更新就可以。
46. 必须要先完成名称的整改。
47. 法定代表人从业资格的整改要求在12.31.律师所的意见书如实陈述即可
48. 年度、季度更新调整填报事项,与法律意见书一致。
49. 同时进行两次变更,能否出一个法律意见书?理论上,出一份。实际上是独立的提交的过程。
50. 因为名称问题,部分工商有一些临时性措施。中国现实如实,管理人与工商自己协商。我们针对一些主要地区的
51. 此前被认定为高管从业资格的,只需要参加15学时的持续培训。
52. 证券基金必须要加入会员,股权和创投没有做强制性要求。包括证监会暂行办法,条例,可能会有一个统筹的顶层设计。协会两年以来整个会员的组成由于私募基金管理人的参与,协会原来的会员管理办法,需要修改,6到7月会召开会员代表大会,管理办法,收费办法做审议表决。目前在一个调整期。会员代表大会之前,对于已经入会的机构,我们会做相关的资格确认与审查。个案上,我们会有灵活的处理。协会会员内部的治理,普通会员有选择权,被选择权,观察会员有投票权。这是一个宪法性的安排。跟大家在充分沟通的基础上,修订会员办法。
53. 普通会员的权利义务在网站上有。
54. 观察会员,符合一定条件的机构,包括遵守协会规则,近期信息报告,披露,记录,升级为普通会员,发生重大违法违规,降级。原来私募类的特别会员如何转成观察会员,会在会后跟大家做衔接。
  

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