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京东“白拿”陷争议:是否真把私募产品拆分化?
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还记得去年,蚂蚁金服遭遇侨兴私募债,话题沸腾好久。近日,京东金融也摊上事儿了。一纸关于京东金融的问询函,使得不少业内人士怀疑京东“白拿”属于私募债之列。京东金融方面称并未收到文件,一场罗生门再度上演,究竟京东“白拿”是否合规,是否真的是把私募产品进行拆分,我们慢慢往下看。

本文围绕以下几个部分展开
京东“白拿”陷入争议
争议一 京东“白拿”属私募公开发行,还是理财产品
争议二 京东“白拿”募集资金到底投向了哪里?
事件中的金交所究竟是什么鬼

京东白拿陷入争议

就在近期,一则网上流传的监管部门《关于商请京东“白拿”业务定性的函》引起轩然大波,该函抬头为“互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室文件”,在附后的文件中指出,京东涉嫌承销未经核准擅自公开发行证券、涉嫌误导欺诈、涉嫌商品交易误导宣传。

一时之间,京东陷入风口浪尖。京东金融方面回应,京东金融早已于 1 月 10 日下线“白拿”产品,当时称是对其进行升级后再推出。但是在京东金融的官网上仍可以查询到白拿业务的相关介绍。尽管京东金融方面表示未收到网上所流传的那份文件,但是,业内对于京东“白拿”这一产品的争议依旧存在。主要的争议围绕两个点展开,即公开发行的是私募产品还是理财产品?相关产品的资金流向了哪里?

面对争议,京东金融方面回应称,“白拿”产品所对接的理财产品全部来自于金融资产交易中心所对接的各类金融机构发行的资产。持牌金融资产交易中心所发行的理财产品并非是私募证券,所以京东金融并未参与所谓的“私募公募化”以及“承销证券”。同时,理财产品投向存款、票据、债券等金融资产。

对此,北京金诚同达(上海)律师事务所合伙人储小青表示,金融创新要在现有的法律框架内,不能突破法律的底线,不能抛弃履行对投资人严格的如实披露义务,同时,还需履行对融资方进行一定形式的资信审查。

争议一:京东“白拿”属私募公开发行,还是理财产品?

2 月 17 日下午,监管部门一份《关于商请京东“白拿”业务定性的函》引发广泛关注。

有人注意到,上述函件附件显示,京东金融“白拿”业务的主要问题包括“广金中心(广州金融资产交易中心)涉嫌未经核准擅自公开发行证券”和“京东金融涉嫌承销未经核准擅自公开发行证券”。

“根据广金中心产品说明书记载,理财产品仅通过京东金融平台定向募集,我们初步判断京东金融承担了理财产品的承销商角色。京东金融涉嫌承销商未经核准擅自公开发行证券。”上述函件分析指出。

一时间,对于“白拿”是私募产品公开发行还是理财产品的争议引起业内关注。

此外,北京大学金融法研究中心(公众号)的一篇署名为孙天驰的《京东白拿不白拿》文章指出 ,其通过京东金融“白拿”购买了广金中心的管理发行的“京穗月月盈七号理财计划二”,指出该产品分多期发行,单期产品持有者人数不超过 200 人,每期产品单独备案。认购起点金额为人民币 100 元,超出部分以 1 元的整数倍递增。不保本,不保收益。

由此可见, 100 元的金额显然远远低于集合资金信托、私募投资基金、资产管理计划等各种私募产品,但却又约定了单期产品持有者人数不超过 200 人。

对此,不少人士认为其存在“公募无牌照,私募不合规”的问题,即产品若定义为“公募”,则并无牌照;若定义为“私募”,则又不符合投资单只私募基金不少于 100 万元金额的合格投资者制度。

“私募的风险与公募的风险不同,所以监管规则不同,如果将受私募监管的金融产品公募化,势必导致有很多风险不在监管范围内,风险一旦发生,会给社会造成危害。”储小青坦言。

京师律师事务所高级合伙人左胜高则表示,私募基金相对公募基金监管要求相对宽松,但对募集对象和起投金额有最低要求,门槛高,为资金募集带来难度,而公募基金的牌照资源有限。为了解决私募基金的募集难问题,规避公募基金的牌照监管,“白拿”借道广金中心,由消费者直接购买广金中心发行的理财产品,规避私募不得公开募集的监管要求,是打擦边球,间接实现私募产品间接公开募集的目的。

据了解,这家广金中心没有“一行三会”的批准,不具备金融机构的资格,不得向公众募集资金。在基金业协会备案系统上也没有查询到广金中心的备案情况,理论上广金中心也不得开展私募业务。

不过,京东金融方面则称,一般私募债是指各类中小企业发行的企业债券未经金融机构的信用背书直接发行给投资者;P2P是指各类企业或者个人债权直接通过互联网信息平台售卖给投资者。而“白拿”产品所对接的理财产品,全部来自于金融资产交易中心所对接的各类金融机构发行的资产,因此与私募债和P2P存在着本质区别。持牌金融资产交易中心所发行的理财产品并非是私募证券,所以京东金融并未参与所谓的“私募公募化”以及“承销证券”。

中央财经大学金融法研究所所长黄震指出,就他所看到的,这是一款广金中心管理的理财产品。产品上线挂牌通过京东金融引流,用户有意向成为其用户之后,采用会员制,嵌入一个合同,把不特定的人变成了特定的人。中间有一定的风险隔离和技术处理,避免了公募产品的法律问题。

争议二:京东“白拿”募集资金到底投向了哪里?

除了“私募公募化”的质疑外,对于投资者而言,最为关注的无疑是理财产品的资金投向和是否存在风险。

“京东金融仅要求与‘白拿’的消费者是平台注册用户,未对其风险承受能力测评,也未揭示理财产品风险。”上述函件也明确指出了这一点。

在梳理“白拿”的交易结构发现,从整个投资部分来看,投资者通过京东金融平台和京东支付将投资款交付给产品发行方广金中心。

根据广金中心官网资料显示,该中心是经广东省人民政府批准设立、国有控股的金融资产交易场所,于2014年4月18日正式开业运营。主要业务范围涵盖金融股权、金融不良资产、地方小贷公司资产收益权、担保资产增信、定向债权投资工具、票据收益权、资产权益流转、投融资顾问服务、类资产证券化产品等各类交易。

对此,孙天驰上述分析指出,京东平台仅仅是信息中介对接理财产品和投资者,拿钱的是广金中心,但这家公司虽然股东背景为广东省政府投资的广东股权交易中心,其本身并不具备银行、保险等金融牌照,且其发行的“京穗月月盈七号理财计划”并未披露具体的备案批准情况,最终资金投向和基础资产更是无从知晓……理财产品持续期间作为管理人的广州金融资产交易中心也并未向投资人披露投资产品的净值水平、投资情况、风险状况等因素。

左胜高表示,理财产品是通过广金中心发行的,资金并未进入京东体系内部,资金的去向对于购买理财的消费者投资者而言,是完全不透明的,信息披露严重不足,宣传中低风险,存在虚假宣传。该情形的出现,与京东、广金中心的合作中角色定位、职责划分是分不开的。

京东金融方面的回应称,“白拿”模式所对应的理财产品全部来自于金融资产交易中心所管理的理财产品,该理财产品投向存款、票据、债券等金融资产。“截至目前,白拿已到期理财产品100%安全承兑。”

金交所到底有啥来头呢

京东“白拿”,此番涉及到了广州金融资产交易中心,这类地方交易场所有啥来头。

36氪发文称道,这类典型的地方交易场所,全国已有几十家,游离于一行三会监管之外,他们由地方金融办或金融局审批通过,部分沦为金融圈的万金油“通道”:任何不合规、垃圾资产,通通可包装成合规“优质”项目。让散户购买,早已玩得飞起。

一个业内颇为普遍的现象是,一个互联网平台如果有一个次贷或垃圾的资产包,金交所只需要用一个资产管理公司或信托公司进行打包,在份额化处理之后,就包装成一个“理财产品”,并在互联网平台上销售。变相实现了公开发行证券。

而投资用户查看标的,只能看到产品由某个资管公司发行,无法看到理财产品最终的实际投向。

从2011年起,国务院连续两年发文,剑指各类交易场所,要求对其清理整顿,在37号文(指《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》)中详细阐述了整顿范围、适用界限等。

2月10日,在证监会再次强调,金融资产类交易场所(金交所)是重点整治对象之一,要求其不得将权益拆分发行、降低投资者门槛、变相突破200人私募上限等。违法违规交易场所要限期整改,涉嫌犯罪的移送公安司法机关。

广金中心涉嫌将各类资产拆分份额化发行。在37号文中,国务院要求除依法设立或获批的交易场所外,任何交易场所均不得将任何权益拆分为等份额发行。而相关《产品说明书》表示,产品1元人民币为1份,明显有违37号文的规定。

另外,值得注意的是,监管认为广金中心未对投资资产进行披露,涉嫌资金池业务;且未对京东消费者理财行为进行风险测评。

据招银前海金融的研究,金融资产交易所现阶段所受到的监管政策约束如下

从政策层面看,金融资产交易所业务的开展迫切需要监管给予发展空间。关于地方交易场所的监管法规主要包括《证券法》、《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》(国发〔2011〕38号)、《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》(国办发〔2012〕37号)。国办发〔2012〕37号《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的实施意见》明确指出:

1. 不得将任何权益拆分为均等份额公开发行;
2. 不得采取集中交易方式进行交易;
3. 不得将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易;
4. 权益持有人累计不得超过200人;
5. 不得以集中交易方式进行标准化合约交易;
6. 未经国务院相关金融管理部门批准,不得设立从事保险、信贷、黄金等金融产品交易的交易场所,其他任何交易场所也不得从事保险、信贷、黄金等金融产品交易。

总结

互联网金融的发展日新月异,法律法规难免有所滞后,某些创新领域甚至会出现法律的空白,所以完全以法律法规的现行框架去规范创新的互联网金融未免太过苛刻。但对于监管层来说,必须与时俱进提高监管水平回应现实变化。

“或许大平台没有问题,但一旦被一些小公司模仿,很有可能给投资者带来损失”。京东发展到现在,每一步都被众人关注,不管如何,我们还是愿意去相信,京东金融的创新在本质上,是为了让更多人感受金融科技所带来的便利。

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